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审理建设工程施工合同纠纷案应注意的若干法律问题

作者：来源：发表时间：2007-12-25 浏览次数：字号：大中小

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　　这是《建筑法》规定承包方的义务，如果是使用格式合同，合同条款中也有签署工程保修书的条款。
　　　3、开具建筑发票的义务。
　　　工程在建时，承包方往往是以借款的方式领取工程款，工程竣工后，承包方应该开具建筑发票给发包方入帐，冲抵借款，付款不足部分挂为应付款，这才能说发包方欠承包方的工程款。但往往在工程款未付足时承包方都不给发包方开具建筑发票。有的案件就因开票问题出现纠纷，而法院在审理中往往是不理睬发包方要求承包方开具建筑发票的要求。认为这是税务问题与建设工程施工合同纠纷案无关。
　　　笔者认为，这种理解并不正确。《中华人民共和国发票管理办法》第二十条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”第二十一条规定：“所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。取得发票时，不得要求变更品名和金额。”由于承包方没有履行其开具建筑发票的法定义务，发包方有权拒绝付款。
　　三、　对无效合同的处理。
　　由于工程已经竣工交付使用，无法恢复到合同前的状态，无法适用无效返还原则。因而法院对无效合同的处理，往往是一方面认定合同无效，另一方面却按有效合同处理。这种作法是一个误区。对无效合同应区别情况，分别作如下处理：
　　　1、个人挂*施工企业签订的合同被确认无效后，不应收取综合管理费与法定利润。
　　　工程造价中，综合管理费是国家核定给建筑施工企业的管理费用，是施工企业的成本费用，法定利润是能使施工企业足以生存、发展的费用。个人挂*建筑施工企业的名义签订建筑工程施工合同，实际经营者是包工头本人，并不发生施工企业的管理费用与成本费用，其取得的利益也并不是为了施工企业的生存与发展。因而在工程造价中应剔除综合管理费与法定利润，这才符合“没收违法所得”的立法意图。
　　　2、没有施工资质的企业以其他企业的资质承包工程造成合同无效，应按非等级企业结算工程造价。
　　　3、不能计算逾期付款违约金或利息。
　　　本人对“违约金”的理解是违约方给付守约方的惩罚性赔偿金。只有在合同有效的情况下才能论及违约问题，合同无效，因为双方的“约”不受法律保护，所以不能谈论违约问题。有时法院对个案的处理不是以违约金进行判决，而是以发包方给付承包方利息进行判决，虽然概念不同，但效果一样。本人认为判决利息没有法律依据。
　　　总之，审理建设工程施工合同纠纷案首先应适用《建筑法》，丢开《建筑法》及其相关法律法规来审理建设工程施工合同纠纷，是不可能作出公正判决的。

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