| 逐步向公法和私法并重发展。这一变化必然促进了权利与义务等观念的兴起。 八、西方法律权利与义务学说的发展 在古代希腊，正义与权利的含义仿佛是相等的。所以，亚里士多德认为，正义意味平等，一种是分配的正义，另一种是平均的正义。古希腊思想家并不使用权利这个词，他们谈的是什么是正义的。 美国法理学家庞德认为，“在罗马法中，也没有明确的权利分类或权利概念。”〔11〕因为我们现在译为权利的拉丁字“jus”，是含有多种意义的词。但总的说来，罗马法和罗马法学家使用权利这个词的地方是相当多的。正如英国古代法制学家梅因（H·S·Maine）认为，“概括的权利是各种权利和义务的集合……概括的权利这个用语不是古典的，但法律学有这个观念，应该完全归功于罗马法。”〔12〕 中世纪神学家阿奎那借用了罗马法所概括的权利与义务概念，但却用神学来加以阐释。17-19世纪西方先进思想家、法学家用自然法、自然权利（人权）观念，反对封建专制和神学，将权利的概念从私权利扩展为公权利。自19世纪初《法国民法典》制定后，私法权利也不断刷新。 前面已讲过，美国法学家霍菲尔德曾将权利概念分解为狭义的权利、特权、权力、豁免四种。庞德也曾将权利一词分解为六种含义：第一，利益；第二，广义的法律权利，即利益加上用来保障它的法律工具；第三，通过国家权力强制其他人从事或不从事一定行为的能力，这可以称为狭义的法律权利；第四，法律权力；第五，自由权，即法律不加限制的情况；第六，指什么是正义的。〔13〕 以上霍菲尔德和庞德对法律权利的释义（其中也包括了权利的性质），显然有助于我们对权利（在一定意义上也包括义务）的理解。进一步，我们要了解权利的性质到底是什么。在古代直至19世纪，西方思想家往往将权利的性质（或来源）归于神、理性、自然法等等，但自19世纪以来迄今的思想家和法学家，一般集中在两种学说：利益论和意志论。 利益论的最突出的代表是德国法学家耶林（D.Jhering）。他认为法律由人类有意识地创立以达到一定目的。根据边沁的功利主义，这种目的就是利益，但边沁强调个人利益，耶林本人则强调社会利益或个人利益与社会利益的平衡。所以他将法律权利界说为：法律上被保护的利益。 主张意志论的一般根据是：法律目的在于赋予人们以最大限度的自我主张，所以权利是人的意志的内在属性。二战后新分析派首创人哈特就持权利的意志论。他主张，有权利就是主张法律或道德在有关对象或关系上，承认某个人的意志（或选择）优于他人的意志和选择，因此，哈特又将他的权利论称为选择论。而利益论则主张权利是法律或道德上对一个人的利益的保护和促进，并对其他人设定义务。〔14〕 注： 〔1〕〔美〕哈特：《法律的概念》，张文显等译，中国大百科全书出版社1996年版，第81页以下，原书英文版第77页以下。 〔2〕参见沈宗灵：《霍菲尔德法律概念学说的比较研究》，《中国社会科学》1990年第一期。〔3〕对前四种权利于义务的分类，参考了袁坤祥：《法学绪论》，台湾东北大学出版组经销，1990年，第123页以下。 〔4〕black's law dictionary,5th ed.(1974) p.1189 〔5〕d draphael，problems of political philosophy（1990）pp 105-106。 〔6〕black‘s law dictionary，p 1190。 〔7〕林泳荣：《中国法制史》，台湾中兴大学法律研究所经售，1976年第6版，第220页。 〔8〕《辞海》缩印本，上海辞书出版社1979年版，第1252页。 〔9〕《商君书注译》,中华书局1974的版,第190页。 〔10〕转引自宋仁主编：《梁启超政治法律思想研究》，学苑出版社1990年版，第147页。 〔11〕庞德：《通过法律的社会控制一法律的任务》，商务印书馆1984年版，第44页。 〔12〕梅因：《古代法》，商务印书馆1959年版，第102页。 〔13〕前引〔14〕，庞德书，第46页以下。 〔14〕p.havker and raｚ（eds.），law，socieaty and morality，1977，pp.192-195。 |
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